Служба з нагляду за фінансовими ринками Швейцарії випустила нормативні рекомендації для ICO. Швейцарія продовжує перебувати у списку найбільш популярних юрисдикцій для організації та розвитку видів діяльності, пов’язаних або заснованих на блокчейн, чимало з яких фінансуються за допомогою ICO. У зв’язку з цим Служба з нагляду за фінансовими ринками Швейцарії (далі – FINMA, Служба) 16 лютого 2018 року опублікувала нормативні рекомендації, що визначають напрямок для майбутнього нормативного регулювання в цій сфері. Крім того, FINMA так само прояснила очікування щодо вимог до запитів, які стосуються застосування законодавства про фінансові ринки Швейцарії в контексті конкретних ICO проектів.
Документ під назвою «Рекомендації FINMA щодо запитів стосовно законодавчого регулювання Первинної пропозиції монет», опублікований 16 лютого 2018 року, є продовженням вихідних рекомендацій щодо законодавчого регулювання ICO, які були опубліковані у вересні 2017 року. Метою зазначених рекомендацій Служби з нагляду за фінансовими ринками Швейцарії є інформування майбутніх та існуючих учасників ринку про те, як FINMA має намір давати відповіді на запити щодо правових та регуляторних аспектів ICO. Рекомендації також уніфікують принципи, якими FINMA керується при оцінюванні приватних проектів згідно із законодавством Швейцарії щодо фінансових ринків, зокрема у сфері боротьби з відмиванням коштів та в частині цінних паперів.
Серед основних моментів, висвітлених у нормативних рекомендаціях, відзначимо наступні:
- Токени підлягають категоризації: виділяють платіжні токени, утилітарні токени і токени, прирівнювані до цінних паперів.
- У залежності від категорії токена застосовуються положення різного законодавства. Разом із тим, FINMA знову підтверджує свій підхід, заснований на нейтральному підході до технологій, і підкреслює необхідність уважно визначати відповідність ICO чинному законодавству Швейцарії по кожному конкретному випадку.
- FINMA вказала, що в майбутньому в разі необхідності можуть бути випущені додаткові керівництва та/або роз’яснення із зазначених питань. Підготовка спеціального законодавства з таких питань у Швейцарії найближчим часом не передбачається.
- У зв’язку з великою кількістю поточних проектів з ICO нові нормативні рекомендації, випущені в лютому 2018 року, надають корисну інформацію щодо процедур та необхідної інформації, базуючись на яких, FINMA визначає необхідність застосування законодавства та відповідність йому конкретного проекту з первинної пропозиції монет.
- FINMA підтверджує, що певна кількість не оголошених ICO перевіряються службою та знову попереджає про правові ризики, які виникають при організації або участі в ICO.
- Крім питань застосування законодавства про фінансові ринки, інші важливі аспекти Швейцарського корпоративного, договірного та податкового законодавства, а також питання застосування іноземного законодавства має бути проаналізовано, перш ніж буде запущено ICO.
Сьогодні ми зупинимося на розгляді категорій токенів і питаннях застосування законодавства Швейцарії до певних їх видів.
Категоризація токенів
Ґрунтуючись на аналізі кожного окремого проекту, рекомендації FINMA звертають увагу на економічні ознаки токенів. Ключовим моментом є те, що в основному торгівля токенами здійснюється шляхом їх передачі, яка відбувається у вигляді публічного продажу. І, поки немає єдиної категоризації токенів, FINMA виділяє три категорії для проведення аналізу:
- Платіжні токени (криптовалюти) – токени, що не мають особливих властивостей або зв’язків із іншими новими проектами. Через деяких час після їх прийняття платіжні токени перетворюються на засоби розрахунків.
- Утилітарні токени – токени, мета яких полягає у наданні цифрового доступу до певних додатків або послуг.
- Токени, прирівнювані до цінних паперів, – токени, що надають активи (участь у фізичних активах, бізнесі, заробітках, права на дивіденди, виплати за відсотками тощо). Економічні особливості таких токенів такі ж, як і в акцій, бондів або деривативів.
Застосування законодавчих і нормативних актів стосовно фінансових ринках
FINMA визначила, що на практиці застосування нормативних актів, що стосуються боротьби з відмиванням грошових коштів та регулювання ринку цінних паперів, є найбільш доречним. Разом із тим, застосування інших законодавчих актів, наприклад, про регулювання банківської діяльності або нормативних актів щодо колективних інвестиційних схем, також може мати місце.
Ґрунтуючись на викладеному вище, FINMA застосовуватиме законодавство, що стосується боротьби з відмиванням грошей і регулювання ринку цінних паперів, наступним чином:
- Первинна пропозиція монет – платіжних токенів: вимагається відповідність вимогам закону про боротьбу з відмиванням коштів, якщо платіжні токени передаються в момент їх випуску. У цьому випадку платіжні токени не розглядатимуться як цінні папери.
- Первинна пропозиція монет – утилітарних токенів: «чисті» утилітарні токени, які можуть бути використані з моменту їх випуску, не можуть розглядатися як цінні папери. Разом із тим, якщо утилітарні токени також функціонують як інвестиція, то Служба розглядатиме їх як цінні папери.
- Первинна пропозиція монет – токенів, прирівнюваних до цінних паперів: тут абсолютно очевидно, що такі токени буде розглянуто виключно як цінні папери.
Правові наслідки
Застосування нормативних положень щодо боротьби з відмиванням коштів спрямовує на деякі вимоги щодо проведення комплексної юридичної перевірки (ідентифікація бенефіціарного власника, зобов’язання приєднатися до саморегулівної організації (SRO) або бути прямо підконтрольним нагляду FINMA). Крім того, серед вимог може бути прийняття коштів через фінансову установу, яка підпадає під регулювання Швейцарського законодавства про боротьбу з відмиванням грошових коштів та виконує процедури юридичної перевірки від імені емітента.
Якщо токени розглядаються як цінні папери, застосовується відповідне законодавство, і публічне розміщення акцій і бондів у формі токенів, звісно, вимагає дотримання певних вимог проспекту емісії цінних паперів.
Застосування положень інших нормативних актів може спричинити необхідність виконання інших вимог, таких, наприклад, як отримання ліцензії FINMA.